¿Puedo iniciar un proceso de maternidad subrogada en USA?, ¿en qué consiste la maternidad subrogada?, ¿cuál será la nacionalidad del futuro bebé fruto de una gestación subrogada? María del Rosario García Mariscal abogada especializada en Derecho de familia, resuelve nuestras dudas sobre este asunto.
Introducción
En España los tratamientos de gestación subrogada no están permitidos por la Ley de Técnicas de Reproducción Asistida, pero es totalmente legal para un ciudadano español tener un hijo o hija por esta vía en un país donde sí está regulada.
Es decir, ser padres mediante este procedimiento en lugares como EEUU, Canadá, Ucrania o Georgia es legal para los ciudadanos españoles porque se rigen por la legislación del territorio donde se produce el nacimiento.
¿Qué es la maternidad subrogada?
La maternidad subrogada o maternidad por subrogación a través de una madre subrogada es una técnica de reproducción asistida por el cual se implanta el embrión creado con el material genético de otras personas en el útero de una madre gestante, que gesta al bebé ante la imposibilidad de los padres biológicos de llevar a cabo ese embarazo.
Este proceso de maternidad subrogada es legal y está regulado en varios países del mundo. Gracias a una maternidad subrogada muchas parejas con problemas de fertilidad o parejas homosexuales o transexuales han conseguido convertirse en padres.
¿Es legal la maternidad subrogada en España?
En España la ley no prohíbe explícitamente la maternidad subrogada o maternidad por subrogación, pero sí declara nulos todos los contratos así como determina que la madre es la que da a luz al bebe, independientemente del material genético.
Por lo que, la maternidad subrogada en España no es legal, pero tampoco ilegal.
Cada vez hay más países que permiten la maternidad subrogada, como es el caso de Grecia, Rusia, Estados Unidos, Ucrania, Canadá, etc.
Por distintas circunstancias, en las que ahora no vamos a entrar, cientos de parejas, o personas solteras, acuden a la maternidad subrogada para hacer realidad el sueño de su vida: ser padres.
En un proceso de maternidad subrogada comercial, es importante tener una agencia seria, que se asegure de que la madre subrogada no accede a la maternidad subrogada por desesperación económica. Además, la agencia de maternidad subrogada, debe garantizar el bienestar de la madre subrogada durante todo el proceso.
María del Rosario García Mariscal, experta en Derecho de familia
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¿Qué tipos de maternidad subrogada existen en USA?
1. Gestacional total
La gestante no aporta material genético, prohibido en la mayoría de los países que hacen gestación subrogada.
¿Quién aporta el material genético?
El material genético, o bien es aportado por los padres de intención o bien por medio de un donante y puede ser tanto de óvulos como de esperma.
¿Puedo elegir al donante?
El donante puede ser anónimo o escogido.
¿Qué tipos de maternidad subrogada existen?
1. Maternidad subrogada por material genético
2. Maternidad subrogada tradicional
3. Maternidad subrogada gestacional
¿Qué tipo de maternidad subrogada es legal en España?
En España la maternidad subrogada tradicional, la madre subrogada aporta su óvulo, es la madre biológica del bebé.
Se insemina a la madre subrogada, por fecundación in vitro o por inseminación artificial, con los espermatozoides del padre por maternidad subrogada.
¿Es legal la maternidad subrogada altruista o maternidad por subrogación?
En países, como Canadá, se lleva a cabo la maternidad subrogada altruista, en la que la madre subrogada no recibe compensación económica, más allá de los gastos médicos, o recibe una compensación muy pequeña.
Este tipo de maternidad subrogada se da mucho más a menudo entre familiares o amigos. Estos países a menudo prevéen que la madre subrogada también pueda percibir una compensación económica por las molestias, pero ponen un límite.
¿En qué consiste la gestación subrogada comercial?
La madre subrogada recibe una compensación económica.
Esta suma de dinero que se le entrega a la madre subrogada en una maternidad subrogada busca cubrir los gastos médicos, los derivados de la gestación, como la ropa premamá, o las bajas. En general, las molestias derivadas del proceso.
¿Qué debo tener en cuenta antes de iniciar un proceso de maternidad subrogada comercial?
En un proceso de maternidad subrogada comercial, es importante tener una agencia seria, que se asegure de que la madre subrogada no accede a la maternidad subrogada por desesperación económica. Además, la agencia de maternidad subrogada, debe garantizar el bienestar de la madre subrogada durante todo el proceso.
En una maternidad subrogada comercial, tenemos la opción de contar con profesionales cualificados, que nos eviten problemas legales.
¿Cuál será la nacionalidad del bebé fruto de una gestación subrogada?
Si los niños nacen en EEUU
Los niños que nazcan en territorio estadounidense optan a la obtención de la ciudadanía de Estados Unidos, serán ciudadanos estadounidenses de pleno derecho, independientemente de la nacionalidad de los padres.
En otro momento, una vez en España, estos niños podrán obtener la nacionalidad española por ser hijos de padres españoles.
Cuando ciudadanos españoles acuden a Estados Unidos con la intención de iniciar el proceso de gestación subrogada, se encuentran con la garantía jurídica de su situación plasmada en dos procedimientos judiciales que garantizan los derechos de los padres de intención uno durante el embarazo, supone una garantía para los padres de intención que serán quienes figuren como padres legales del bebé nacido por gestación subrogada, y elimina cualquier derecho u obligación parental por parte de la gestante y/o su marido (de haberlo) para con el futuro bebé.
Pre-birth order u orden de nacimiento:
es un documento legal mediante el cual se determina la paternidad del bebé. Dependiendo del Estado en que los futuros padres lleven a cabo el proceso de gestación subrogada, la tramitación de la orden de nacimiento puede iniciarse a partir del cuarto mes de embarazo firmándose alrededor del séptimo mes. Estas pre-birth orders en California, los padres de intención serán considerados padres legales del bebé incluso antes de su nacimiento, la orden no será efectiva hasta después de que haya venido al mundo.
Post-birth order:
Procedimiento que se solicita ante el juez una vez que se haya producido el nacimiento para determinar la filiación del nacido.
El reconocimiento de la filiación puede no resultar automático, sino que una vez iniciado un procedimiento judicial, donde se dictará una sentencia que declarará la filiación de los padres además de extinguir la filiación que se pueda establecer respecto de la madre subrogada y de su marido si estuviere casada: California.
Actualmente, la inscripción del bebé como hijo de los ciudadanos españoles se puede realizar de dos formas:
- Si el bebé nace en un país en el que la paternidad de los niños nacidos por gestación subrogada con carácter general se establece por sentencia judicial (Estados Unidos y Canadá, principalmente), el bebé es registrado automáticamente como ciudadano español en los consulados. Para ello se aplica la instrucción emitida el 5 de octubre de 2010 por la Dirección General de Registros y Notariado.
- En caso de que el bebé nazca en un país donde la paternidad de los niños se establece por vía administrativa (Ucrania y Georgia), la paternidad se establecerá por la vía judicial una vez en España.
USA. MATERNIDAD SUBROGADA: Estados que permiten la gestación subrogada diferenciando los estados que mencionan está en sus textos legales de los que no se menciona en sus textos legales pero se practica de manera habitual pero sin el respaldo de una ley explícita:
Surrogacy-friendly’ con ley explícita
Ley explícita: California, Connecticut, Delaware, Maine, Nevada, Nuevo Hampshire, Washington y del distrito de Columbia.
Otros estados también disponen de una ley, pero establecen algunas restricciones como por ejemplo la necesidad para la pareja de estar casada para que la pre-birth order mencione a ambos como los padres legales del menor.
Es el caso de Arkansas, Florida, Illinois, Dakota del Norte, Texas, Utah o Virginia Occidental.
‘Surrogacy-friendly’ sin ley explícita
Una mayoría de estados de los Estados Unidos no hace mención a la gestación subrogada en sus estatutos. Por lo tanto, la pre-birth o la post- birth order está supeditada a la decisión del tribunal.
Sin embargo, en la práctica, estos estados han demostrado ser fiables y se han ganado la denominación de surrogacy-friendly.
¿Cómo se regula la gestación subrogada en estados unidos (USA)?
En Estados Unidos cada estado tiene sus propias leyes hay estados donde está prohibida la Gestación por sustitución y otros Estados donde está permitida.
Que estados de EEUU está regulada la maternidad subrogada.
Cada Estado fija sus propias condiciones, pero en general se permite también para cualquier modelo de familia. La gestante debe elegir a los padres de intención, quienes, a su vez, pueden aceptarla o rechazarla.
¿Cuál es el destino más demandado para iniciar un proceso de maternidad subrogada?
Entre los 13 Estados en los que se permite destaca California, el destino más demandado.
¿En qué estado se pena la gestación subrogada comercial?
En Utah o Washington la gestación subrogada es altruista, y la gestación subrogada comercial está penada.
¿Qué estados son «subrrogacy friendly»?
En segundo término, está un grupo de 15 Estados denominados «subrrogacy-friendly».
Aquí se sitúan territorios como Idaho, Connecticut o Rhode Island donde, no existe ley, pero se muestran favorables maternidades subrogadas.
Serán los tribunales quienes decidan en cada caso.
¿Estados en los que está prohibida la gestación subrogada en USA?
Delito penal: Arizona, Míchigan y Nueva York.
Llegando a imponer pena de cárcel, tanto a los padres de intención, como a todo aquel que participe en el proceso de la maternidad subrogada en Estados Unidos.
Otros Estados declaran nulo el acuerdo de subrogación.
Aspectos legales de la maternidad subrogada
La gestación subrogada no es legal en España.
El artículo 10 de la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre Técnicas de Reproducción Humana Asistida, serían nulos de pleno derecho todos los contratos por los que se convenga la gestación –con o sin precio- a cargo de una mujer que renuncia a la filiación materna a favor del contratante.
La realidad es obstinada y familias españolas acuden a dicho método fuera de España para tener a sus hijos.
¿Cuáles son los requisitos para inscribir en el Registro Civil a los niños nacidos mediante maternidad subrogada?
Ya, en el año 2010 la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) dictó una resolución por la se resolvieron a las inscripciones en el Registro Civil español de los niños nacidos por maternidad subrogada en el extranjero, exigiendo como requisitos:
- Sentencia o resolución judicial que acreditara la filiación del menor
- La observación del cumplimiento de los derechos de la gestante.
¿Se puede negar el reconocimiento a la filiación biológica de los hijos con sus padres?
El Tribunal Europeo ha resuelto que negarse a reconocer la filiación biológica de los hijos con sus padres por el hecho de haber recurrido a esta técnica iría en contra del derecho fundamental al respecto de la vida privada consagrado en el artículo 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos.
El (TEDH) se ha manifestado sobre estos casos y ha condenado a Francia en varias ocasiones por negarse a inscribir a menores fruto de ‘vientres de alquiler’.
¿Cómo son los derechos del niobios nacido a partir de gestación subrogada?
Además, y en cuanto a los derechos del niño, el Tribunal Supremo español sostiene que a pesar de la nulidad de este tipo de contratos, la protección del menor no puede verse menoscabada por esta circunstancia.
Así, se ha reconocido, que el menor fruto de un proceso de maternidad debe gozar de los mismos derechos que cualquier niño, prevaleciendo el interés superior del menor como pilar.
Los progenitores puedan percibir la prestación por maternidad que, van destinadas al niño y no a sus padres.
Diferencia claramente dos planos:
- La nulidad legalmente establecida del contrato en sí, de un lado
- La situación de indefensión en la que podría quedar el recién nacido si se le privara de sus derechos
Los niños fruto de gestación subrogada deben gozar de los mismos derechos que cualquier otro, tanto en cuanto a su filiación como en cualquier otro plano.
¿Se vulneran los derechos del niño al reconocer su filiación en España?
El interés superior del menor prevalece sobre cualquier otra cuestión. Sin embargo, el debate en torno a la filiación amenaza la protección de este principio de protección al menor: existen posturas enfrentadas sobre si se vulneran o no los derechos del niño al negarle la filiación en base a una práctica ilegal en España.
La inscripción de los niños, hijos de españoles nacidos por maternidad subrogada en el Registro Civil en España, recientemente hemos vivido un caso concreto de crisis en relación con Ucrania, país al que acuden.
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Hola a todos, por cierto, dejo la referencia a la ley de subrogación en Ucrania, traducida al español: https://maternidad-subrogada-centro.es/maternidad-subrogada-law.pdf